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[司法实务] 搞懂误工费、护理费

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发表于 2019-7-26 15:51 | 显示全部楼层 |阅读模式
搞懂误工费、护理费

(石磊律师 贵州献才律师事务所律师 电话:13595650524)


第一部分 提前交待有关事项

  通过前面两次讲述,已经知道了死亡赔偿金、残疾赔偿金的有关问题和实际应用。现在,就进行下一个专题,对误工费、护理费作一个介绍。
  误工费、护理费作一个专题,是由于两者有些是相通的,有些是类似的。如护理费的计算,护理人员有收入的,参照误工费的规定计算。
  为了节约篇幅,也为了叙事简便,就放在一起进行介绍。
第二部分 误工费、护理费涉及的法律规范

  误工费、护理费,在赔偿过程中,需要用到法律法规和有关司法解释作为依据。在这些依据中,会涉及《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》,以及其他一些法律,有关司法解释的规定。但是,《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的内容。
  一、中华人民共和国侵权责任法(2009年12月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过)
  第二条 侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。
  本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
  第十六条 侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
  二、民法典侵权责任编(草案)(二次审议稿)
  第九百五十六条 侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
  三、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过2003年12月26日发布自2004年5月1日起施行法释〔2003〕20号)
  第十七条 受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。
  受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。
  受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
  第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
  误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。
  受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
  第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
  护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。
  护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。
  受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第三部分 误工费、护理费的理解与适用

  一、定义
  要深入理解误工费、护理费,并在实践中适用,就需要对误工费、护理费的概念和特点进行分解。
  (一)误工费
  1、定义
  误工费,是指因人身受到伤害,无法正常工作或劳动而失去或减少收入。
  2、特点
  (1)受害人的收入能力和收入水平差距大。这是由受害人所处地域、个人能力、职业环境等不同,收入差距悬殊。这一客观情况导致损失的误工收入不相同。
  (2)计算的依据各不相同。造成此种不同,在现实生活中,是由于受害人的行业和岗位,以及受害人是否就业、收入方式等因素决定。
  (3)具有推绎性。这是由于填补损失这一原则贯彻在误工费计算领域,以客观的、易计算为参照,以现实为基础,对受伤期间的损失只能是一种推算。
  对误工费的定义及特点进行论述后,接下来就探讨护理费的概念和特点。
  (二)护理费
  1.定义
  护理费,是指受到人身损害导致生活不能自理,需要有人护理而产生的支付给护理人员的费用。
  2.特点
  (1)以必需护理为原则。对受害人来讲,不是所有受伤都需要护理。如眼睑血肿、单纯性外耳道损伤、喉挫伤不伴有软骨骨折、皮肤擦、挫伤等无护理需要。
  (2)以一人护理为原则。受害人需要护理,护理人数上,是有要求的,一般只能算一个护理人。如果确实需要多人护理的,需要提供相应依据,如医院证明,或对护理人数由鉴定机构出具意见。
  (3)护理费以护理人员收入减损为根据。这也就是说,护理人员护理受害人,如果护理人员的收入没有减少,原则是不能主张要求赔偿护理费的。正是基于此,对护理费的计算,才有护理人员有固定收入的,参照误工费的规定计算。
  二、异同
  对误工费、护理费的定义和特点进行梳理后,可以找到二者有区别,也有联系。
  (一)联系
  1.误工费、护理费的发生都是人身侵权案件中产生的费用。这两项费用,在民事案件,除了人身侵权案件,其他案件中是没有的。即使在其他民事案由中,也有计算误工费、护理费的情形出现,也是因为在该案由下,计算的是受害人的身体受到受害而产生的相应赔偿项目需要计算的。
  2.误工费、护理费都是因人身侵权而导致相应人员的收入减少给予的赔偿。这是说,如果误工的人、护理的人,其收入没有减少,不能得到相应的赔偿。这贯彻有损失才赔偿这一原则在侵权案件中的反映。
  3.误工费、护理费的计算方式有相同的地方。误工费、护理费,对有固定收入的,赔偿是其减少的收入。对于此,是相同的。
  (二)区别
  1.赔偿对象不同。误工费赔偿的是受害人本人。护理费是赔偿给护理人员。尽管在案件中,通常是受害人主张,因为是其把这笔费用给护理人的。也就是说,如果这笔费用不是受害人给的,受害人就没有请求的理由。
  2.对没有固定收入的误工费、护理费的计算是不同的。对于没有收入的,误工费是以受害人近三年的平均收入算或参照相近、相同行业有关标准计算;护理费参照参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
  3.计算的赔偿期限长短不同。误工费计算的最长期限是定残日前一天;护理费的最长期限是20年。
  三、计算方式
  (一)误工费
  1.赔偿的原则
  结合前面的定义,可以知道,误工费的赔偿原则是差额赔偿原则。这就是《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定,有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。
  对于无固定收入的,现实生活中也是存在的。对于此种情况,法律上只有从社会妥当性和公正性来确定一个方案固定标准。
  2.时间的确定
  在计算误工费的赔偿金额时,误工时间的确定是一个重要带事件。这关系到有关当事人的利益,对此予以重视并应当明确其时间界定。
  根据司法解释和实践,误工时间有两种,一为持续误工,一为非持续误工。前者如构成残疾的持续误工,后者如治疗出院,没有产生残疾的误工。
  对于非持续性误工,一般以医院治疗情况为基准,即门诊病历和住院病历出反映的时间作为误工时间。必要,可以通过鉴定来确定该误工时间。
  对于持续性误工的,即构成残疾的误工时间的确定,根据鉴定规范和实践,误工时间一般计算至定残日前一天。
  3、标准和计算
  通过前面一系列介绍,可知,误工费的计算标准,一个固定收入的标准,一个是定型化标准。结合司法解释,误工费的计算标准,具体是三种。第一种是有固定收入的,为减少的收入,具体包括工资、奖金、津贴、课酬,其他合法的兼职收入等作为标准。第二种是无固定收入的,按照受害人近三年的平均收入作为标准。第三种前两种均无法的情况下,按照受诉地相同或相近行业上一年度职工平均工资作为标准。
  通过上诉标准,计算出每一天的标准,再乘以误工时间,就算出误工费的具体金额。
  (二)护理费
  在计算护理费时,也涉及赔偿原则、时间确定、标准和计算方式问题。在误工费中讲的精神,在这里也同样适用。这里只把相区别的地方,进行相应阐述。
  1.时间上的差异地方。
  护理长短的时间上,有短期和长期的差异。
  对于短期护理,住院期间的以出院病历为基础确定护理时间;出院后还需要护理的,可以由医疗机构出具,或者通过鉴定予以确定。
  对于长期护理的,其时间最长不得超过20年。也就是说,长期护理的,计算20年。对于护理20年之后,确实还需要护理的,再协商或诉讼解决。诉讼的,一般以5年为限,如此下去。
  2.标准上的不同之处。
  计算标准上的不同,前面在讲误工费、护理费的区别时,已经涉及,这里就不再重复。
  四、证据收集
  误工费、护理费,作为问题来探究,目的在于应用。在具体应用,需要靠证据来支持自己的主张。因此,对于误工费、护理费的证据,法院、律师、当事人等都很重要。
  证据重要,关键在于收集。为此,接下来,就是对误工费、护理费的证据收集问题,作一个简单讲述。
  (一)误工费的证据收集
  1.有固定收入的,需要收集的证据
  (1)受害者的入职、工作、收入信息。如入职申请、聘用合同、当选证明,工作件,工资发放、领取情况等资料。
  (2)用人单位有关资料。如员工档案信息、劳动合同、任职材料、工资清册、有关证明、用人单位营业执照、法定代表人身份证复印件、法定代表人证明等材料。
  (3)工资收入减少的材料。如前后工资对照表、受害人工资减少的材料。一般用人单位因误工者误工费减少其工资,会有相应资料予以确认的。
  作为受害者,有固定收入的,享有获得的赔偿,需要有前面的证据,才能得到支持。作为法院,在裁判时,对固定收入者,需要有前面的证据,其裁判才能经得起时间检验。作为律师,对固定收入的,有前面的证据,才的提供到位的工作方案。
  2.没有固定收入的,需要收集的证据
  (1)受害人近三年的收入情况。如各项收入的来源信息、收入凭证、存款情况等资料。
  (2)受害人从事的行业信息。如从事经营行业的凭证、参与工作行业的工作情况、有关证人等资料。
  对于没有固定收入的受害者,详细提供这些材料,是其获得合理赔偿的基础。对于裁判者来讲,对无固定收入的,审理其提交的前述资料,是裁判可靠、可行的,经得起检验的基础。对于律师来讲,对无固定收入者,从前面两方面入手,看这些证据,是工作价值的体现。
  (二)护理费的证据收集
  在收集护理费方面的证据时,有固定收入的护理,其证据收集和误工费中关于固定收入的证据收集相同。这里不再重述。这里主要从护理费主张的有关与无固定收入的人护理和护工护理的证据的收集。
  1.护理人的信息。确定受害者是谁护理。如护理人与受害人的关系,亲属?聘请的护工?需要收集这些基础证据。
  2.无固定收入的,收集当地护工从事同等级别护理的劳务报酬的有关标准。如公开的官方数据等资料。
  不同人,对护理费涉及的证据,都需要引起足够重视。
第四部分 误工费、护理费应当注意的事项

  知道了误工费、护理费的计算标准和计算方式,为大家处理为两类纠纷提供了依据。但是,在实现生活,对这两类纠纷,需要注意这些问题。
  一、受害人没有造成误工损失、护理人也没有造成收入减少的情况下,部分受害人在诉讼中依据要求赔偿这两部分费用
  对于这一问题,在司法实践中是存在的。一些基层法院还支持了受害人的请求,直到二审才得以纠正。
  作者在承办案件时,就发生了这种情况。当时作者在代理中明确提出,并在发表二轮代理意见,将司法解释的内容进行了宣读。一审法院置之不理,支持了受害人对误工费的主张。因受害人有固定收入,尽管受伤住院,但其收入通过其提供的证据,确实没有减少。于是责任方坚决上诉,在二审,法院最终纠正了一审的不正当判决。
  二、特殊受害人的误工费问题
  特殊受害人,主要是学生、家庭主妇、无业人员、老年人等。这些人群,因为没有收入,其误工费问题,需要具体问题具体处理。对于不存在误工的,其主张不予以支持;对于确实存在误工的,其误工费应当支持。
  在实践中,有些不区分实际情况不支持误工费或支持误工费的作法都是不正确的。
  三、护理人员、当地护工的劳务报酬、护理依赖程度的确定。
  在实践中,护理人是谁,不同的人认识是不一样,导致对该证据的审查不到位。但严格来讲,不加审查或审查不严,是存在问题的。
  对于护工劳务报酬的确定,除了需要官方发布数据外,一般是难以收集相应证据的。但是,如果真的要收集,花一定的时间、人力、物力、财力,还是收集的。
  对于护理依赖程度,对重度致残受害者,需要此证据,才能客观公正。
  因此,在实践中,对误工费、护理费有关事项进行探究,严格按照规定来组织证据、认定证据,对维护各方利益,促进公平正义,维护法律公正具有重要意义。
第五部分 误工费、护理费的几点思考

  通过以上论述,我们知道误工费、护理费等的计算,不是一个简单问题,涉及方方面面。同时,我们也知道,各种计算方法,并不统一。
  为此,在追求公平正义的今天,在强调权利的今天,在保障受害人人权的今天,误工费、护理费的计算,在必要进行重新审视。
  一、统一赔偿标准
  由前面介绍可知,标准不统一,就无法体现法律公平公正。现实中,由于客观原则造成不同。在受到伤害后,对其赔偿,法律就应当力求打破这种不平等。尤其是对于受害者来说,其损失的,对于赔偿来说,远远无法恢复。
  为此,为了平衡,有必要统一赔偿标准,以尽量维护受害者权益,体现法律公平、体现社会正义。
  二、规范证据收集
  前述内容已经知道,在不同模式下主张相应赔偿,提供的证据是不同的。这对于不同的人来讲,在遇到时,无法理性、完整收集证据。为了统一裁判尺度,有必要规范证据的收集。
  基于此,对证据的收集进行规范,是司法为民、司法公正、司法便民应有的题中之义。
  三、加强立法实施
  统一裁判标准也好,规范收集证据也罢,均需要通过文字确定下来,使其具有相应效力。
  当前最好的措施,能够全面施行的,就是加强立法。立法之后,还需要强化施行,才能正直达到目的。
第六部分 总  结

  以上阐述,理想可行。回归现实,难以达到。为此,才有法院的需要。因为法官无法面面俱到,受害人为了自身利益,需要为其提供法律服务的人,律师才有存在的必要。
  因为无法完美,只能尽量靠近。于是,前面的探讨,更加的是为了实践的需要。
  综上所述,本文存在的价值,就是为当事人提供思路,为律师提供方法,为法官提供依据。同时,也为致力于公平正义,提供一种思考路径。
  当然,本文也存在这样或那样的不足,需要大家指正,我们共同进步。
  在此,感谢大家。

二〇一九年七月二十二日夜


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